企業(yè)注銷，要“死”得便捷，更要“死”得干凈

發(fā)布日期：2019-07-14 12:51:37 來源：互聯(lián)網(wǎng)

近日，一篇《滿腔痛苦與痛恨——我痛不欲生的注銷企業(yè)經(jīng)歷》的文章刷屏。作者描述了為辦理企業(yè)注銷，九次到稅務(wù)所來回折騰的經(jīng)歷。其中種種艱辛，不可盡數(shù)。

該文跟帖無數(shù)，迅速獲得了關(guān)注，并直接觸發(fā)了政策層面的回應(yīng)。上海有望在推進(jìn)企業(yè)注銷便利化方面，邁出堅實的一步。特別是，考慮到“辦理破產(chǎn)”（Resolving Insolvency）是世界銀行營商環(huán)境評估體系中的十大環(huán)節(jié)之一，上海作為指標(biāo)城市之一，在世行對中國評分中占55%的權(quán)重，如果在注銷便利化方面有所突破，無疑有助于提升中國排名。

然而，這只是硬幣的一面。

值得關(guān)注的是，另一篇題為《新華社發(fā)問：企業(yè)注銷到底有多難》的文章，講述了一家十年來未辦理納稅申報的企業(yè)，近日在辦理注銷手續(xù)時，面臨著種種繁瑣的手續(xù)。但該文卻引發(fā)了一波質(zhì)疑聲浪：一個違法的企業(yè)，在注銷時卻抱怨稅務(wù)麻煩，我們?yōu)槭裁匆獙λ峁┣宥惐憷坎檗k偷漏稅收，是執(zhí)法行為，不是提供優(yōu)質(zhì)服務(wù)……

企業(yè)情況各有不同，但是毫無疑問，企業(yè)注銷的便利化制度變革勢在必行。在爭議的聲浪中推進(jìn)這項改革，最重要的就是要做到于法有據(jù)。

企業(yè)為何“生得容易，死得艱辛”

企業(yè)注銷，是消滅企業(yè)主體資格的最終一步，它注定比企業(yè)設(shè)立更為繁瑣。生得容易，死得艱辛，自有其道理。舉例而言，人出生的時候，赤條條地來，沒有什么牽掛，而歷經(jīng)世事滄桑，臨死的時候，才發(fā)現(xiàn)相當(dāng)麻煩，因為我們已然與周遭的世界產(chǎn)生了千絲萬縷的關(guān)系：我們既要清理債務(wù)，還要分配遺產(chǎn)；如果是皇室王族，甚至還有王位繼承之爭……

作為擬制的人，企業(yè)也大抵如此。企業(yè)設(shè)立，解決的是出生的問題，而企業(yè)注銷，解決的是死亡的問題。就企業(yè)設(shè)立而言，世行的營商環(huán)境評估，著力于從環(huán)節(jié)、時間、費用三個方面，對各經(jīng)濟(jì)體進(jìn)行評估，因為是從零到有，不涉及其他法益，企業(yè)設(shè)立制度安排的主體價值是便捷。此前世行營商環(huán)境評估，我國的“開辦企業(yè)”得分85.47分，排名僅為全球93位。經(jīng)過一系列改革，上海的“開辦企業(yè)”，已經(jīng)從原來的7個環(huán)節(jié)，減為3個環(huán)節(jié)，從24天減少為3-5天，費用也大為降低，北京亦如此。在該項目上，我國的世行排名有望大幅提升。

企業(yè)注銷則不同。由于企業(yè)在多年運營中，形成了大量法律關(guān)系，牽涉到了諸多主體，企業(yè)注銷的主體價值是平衡保護(hù)各方利益，然后才是追求效率。因而，世行評估“辦理破產(chǎn)”環(huán)節(jié)的問卷，就有大量的關(guān)于債權(quán)人保護(hù)的規(guī)范。企業(yè)注銷之前，必須對所有的權(quán)利義務(wù)，做一個徹底的了結(jié)，這就涉及到私益與公益的雙重保護(hù)問題。就私益而言，企業(yè)必須償付債務(wù)，包括員工工資、債權(quán)人欠款等；就公益而言，企業(yè)必須繳清社保并清結(jié)稅款，如果卷入環(huán)境侵權(quán)等訴訟，還必須了結(jié)訴訟，另外，還必須到開戶行注銷公司賬戶、到公安部門注銷印章，方可到市場監(jiān)管部門注銷營業(yè)執(zhí)照，完成注銷手續(xù)。

因而，那種指望企業(yè)注銷與企業(yè)設(shè)立一樣便捷的想法，實在是過于天真了。改革要推進(jìn)的是，如何在不傷害公益與私益的情況下，優(yōu)化流程，提升企業(yè)注銷效率。

對“僵尸企業(yè)”可采用簡易注銷

改革的首要思路是分類管理，精準(zhǔn)施策。在現(xiàn)實生活中，有些企業(yè)領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照后從未開展經(jīng)營活動，也從未締結(jié)任何法律關(guān)系，它們通常被稱為“僵尸企業(yè)”。它們占據(jù)了大量的企業(yè)名稱資源，如果及時釋放出來，于社會大有裨益。

上海的工商行政管理部門，在改革中探索出了一條簡單注銷程序，供市場主體選擇。該程序大體包括以下方面：

其一，企業(yè)自行選擇。凡領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照后未開展經(jīng)營活動、申請注銷登記前未發(fā)生債權(quán)債務(wù)或者已將債權(quán)債務(wù)清算完結(jié)的有限責(zé)任公司、非公司企業(yè)法人、個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)申請辦理注銷登記的，可以選擇簡易注銷登記程序。也就是說，股份有限公司因為股東人數(shù)眾多，法律關(guān)系復(fù)雜，暫不適用這套程序。除此之外的所有類型的企業(yè)，均可一體適用。當(dāng)然，是否適用，由其自行選擇。

其二，最少化材料提交。企業(yè)選擇申請簡易注銷登記時，只需提交法定代表人（投資人或執(zhí)行事務(wù)合伙人）簽字、蓋章的申請書、指定代表或者共同委托代理人授權(quán)委托書、全體投資人承諾書和營業(yè)執(zhí)照正、副本即可，因為沒有開展經(jīng)營，當(dāng)然無須提交社保繳納及結(jié)稅證明等材料。

其三，優(yōu)化公告服務(wù)。企業(yè)可以在國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)上免費進(jìn)行45個自然日的簡易注銷公告，并上傳《全體投資人承諾書》。此種公告的目的，在于提示潛在的債權(quán)人，以方便其申報債權(quán)。將企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)作為公告平臺供企業(yè)選擇，主要的考量是企業(yè)承諾不存在債權(quán)人，故可選擇此平臺進(jìn)行公告。

其四，失信聯(lián)動懲戒。對于企業(yè)在簡易注銷登記中隱瞞真實情況、弄虛作假的，登記機(jī)關(guān)可以依法做出撤銷登記，將該企業(yè)列入嚴(yán)重違法失信企業(yè)名單，并通過國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)公示。有關(guān)利害關(guān)系人也可以通過民事訴訟，向投資人主張其相應(yīng)民事責(zé)任，投資人違反法律、法規(guī)規(guī)定，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。也就是說，通過撤銷此前的注銷登記，將法律關(guān)系回轉(zhuǎn)至初始狀態(tài)，并不傷害其他主體的合法權(quán)益，同時對欺瞞的企業(yè)進(jìn)行聯(lián)動懲戒。

解散決議，大股東失聯(lián)該怎么辦

一般情況下，企業(yè)注銷，都要完成三大步驟：其一，解散決議，解決的是公司形成問題；其二，清算分配，解決的是債務(wù)清結(jié)和股東利益分配的問題；其三，注銷登記，解決的是主體資格宣示消滅的問題。

我們先說解散決議，它的重點是保證意思表示真實。我國《公司法》第43條規(guī)定，有限責(zé)任公司形成解散決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。

以上規(guī)定，適用于有效決議可以形成的場合。如果股東失聯(lián)、或者雖然聯(lián)系得上，但卻種種不配合，則又當(dāng)如何？

在法理上，解散決議仍需股東自己形成，政府無法代勞。在這種情況下，未失聯(lián)的股東，可以通過書面、報紙或公告方式，通知全體股東（在一定情況下，甚至可以通過企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)予以公告），召開股東會，形成符合法律及章程規(guī)定表決比例的解散決議。

現(xiàn)實生活中，有一種極端的情況，即失聯(lián)的是大股東，未經(jīng)其同意，公司無法形成有效注銷決議，而且，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決。在此種情況下，根據(jù)我國《公司法》第182條的規(guī)定，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以向人民法院提起強制解散申請，人民法院可以做出強制解散的裁定。

也就是說，小股東失聯(lián)，大股東可以公告后形成解散決議；大股東失聯(lián)，小股東可以通過法院形成強制解散決議。

另外，還有一個很現(xiàn)實的問題，即企業(yè)作出解散決議后，出于種種原因，法定代表人就是不愿或者無法代表公司提出注銷申請，則又當(dāng)如何？提出申請，只是意思表示傳送的問題，完全可以通過替代性安排來解決。也就是說，可以由股東依法成立的清算組負(fù)責(zé)人簽署注銷文件，非公司企業(yè)法人可以由出資人依法委派新法定代表人簽署注銷文件，辦理注銷登記。

違法企業(yè)，無權(quán)享有清稅便利

企業(yè)在做出解散決議后，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行清算。根據(jù)我國公司法的規(guī)定，公司應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)，由股東組成清算組，進(jìn)行清算。逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。清算的過程，就是對企業(yè)的公共債務(wù)與私益?zhèn)鶆?wù)進(jìn)行清結(jié)的過程。

本文開頭提到的第一篇文章里，當(dāng)事人抱怨的是結(jié)稅手續(xù)的種種繁瑣，其中不乏對于電話無法接通、工作人員下班過早等的抱怨，除夯實工作作風(fēng)之外，還可從以下兩方面予以破解：

其一，充分發(fā)揮“一窗通”服務(wù)平臺的功能。打通工商、稅務(wù)、社保等部門辦理企業(yè)注銷業(yè)務(wù)流程，實現(xiàn)企業(yè)注銷一次申請、同步推送、關(guān)聯(lián)預(yù)檢、分類處理。也就是說，一旦市場監(jiān)管部門受理了企業(yè)注銷申請，就要將相關(guān)信息同步推送至稅務(wù)、社保、公安等相關(guān)部門，這些部門即同步開展關(guān)聯(lián)預(yù)檢，開始查詢企業(yè)繳納稅收、社保等信息，并做好預(yù)先檢錄工作，一俟申請人到了窗口來申請，即可迅速為其辦理，減少其跑動次數(shù)。

“讓數(shù)據(jù)多跑路，讓百姓少跑腿”，正在成為普遍的做法。目前正在征求意見的《上海市公共數(shù)據(jù)與一網(wǎng)通辦管理辦法》規(guī)定，公共管理和服務(wù)機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)公布“最多跑一次”政務(wù)服務(wù)事項清單，包含事項名稱、申請材料、辦事流程、辦理時限等。行政相對人選擇通過網(wǎng)上身份認(rèn)證、線上支付、物流快遞等方式辦理業(yè)務(wù)的，不得強制要求行政相對人到現(xiàn)場辦理。對于申請材料齊全、符合法律規(guī)定的，確保從受理申請到取得辦理結(jié)果只需一次上門或者零上門。

該規(guī)章還規(guī)定，對行政相對人已經(jīng)提交并能夠通過信息化手段調(diào)取的材料，或者能夠通過數(shù)據(jù)互認(rèn)共享手段獲取的其他公共管理和服務(wù)機(jī)構(gòu)的證明材料，不得要求行政相對人重復(fù)提交。可以想見，在不遠(yuǎn)的將來，多次往返大廳辦理注銷登記事宜的場景，將一去不返了。

其二，引入注銷告知承諾制度。鑒于企業(yè)注銷環(huán)節(jié)多，每個環(huán)節(jié)都需要一定的時間，加起來，時間就長了。要解決這一問題，除了前述“同步推送”，以達(dá)到“串聯(lián)”改為“并聯(lián)”的效果外，還可以探索引入告知承諾制度。

也就是說，符合一定條件的企業(yè)提出注銷申請，區(qū)內(nèi)市場監(jiān)管部門應(yīng)當(dāng)一次性告知注銷條件和需要提交的材料，申請人以書面形式承諾其符合注銷條件并承擔(dān)企業(yè)債務(wù)的，由市場監(jiān)管部門予以注銷登記。具體辦法由區(qū)內(nèi)市場監(jiān)管部門制定。目前，我國在行政審批方面，已經(jīng)引入了這項制度，在企業(yè)注銷方面，這方面的制度創(chuàng)新，也值得探索。也就是說，如果申請人承諾以其個人財產(chǎn)為潛在的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，則可以加快注銷流程，例如，法律規(guī)定的45個公告日，就可以相應(yīng)縮短。當(dāng)然，這方面涉及法律法規(guī)的修訂，無法一蹴而就。

必須指出的是，企業(yè)必須承擔(dān)主體責(zé)任。能夠適用簡易注銷或注銷告知承諾制度的，一定不是那些未依法履行稅收申報義務(wù)，因而被列為非正常戶的企業(yè)。對于這些企業(yè)，稅務(wù)部門應(yīng)當(dāng)按照稅收征管法的規(guī)定，嚴(yán)查其是否偷漏了稅收，在其恢復(fù)為正常戶之后，才能為其辦理注銷。期間種種繁瑣艱辛，都是企業(yè)應(yīng)當(dāng)承受的代價。執(zhí)法不是請客吃飯，納稅意識淡薄，甚至多次違法、劣跡斑斑的企業(yè)，無權(quán)要求稅務(wù)部門為其迅速清稅。對違法企業(yè)提供清稅便利，就是對誠信守法納稅人最大的不公，也是對稅務(wù)部門履行公職的褻瀆！

改革創(chuàng)新，應(yīng)留下容錯試錯空間

行政效率弱于市場效率，根本原因在于問責(zé)壓力。對于市場主體來說，失敗了可以重來，但行政官員卻很少擁有犯第二次錯誤的機(jī)會。因而，照章辦事成為最理性的選擇，也是目前的常態(tài)。我們必須對改革創(chuàng)新留下試錯與容錯的空間，以下茲取數(shù)例：

►如果企業(yè)在辦理注銷過程中，發(fā)現(xiàn)營業(yè)執(zhí)照遺失。

如果一板一眼地操作，則先要刊登遺失公告，再行補領(lǐng)執(zhí)照，最后再注銷企業(yè)，這樣無疑徒增時日。在這種情況下，完全可以將原先補領(lǐng)營業(yè)執(zhí)照與注銷登記兩個環(huán)節(jié)合并為一個環(huán)節(jié)，企業(yè)可以持在報紙刊登的執(zhí)照遺失公告及注銷登記申請材料直接辦理注銷登記，也就是說，不需要再行制作并頒發(fā)新的營業(yè)執(zhí)照。

►股東、董事等工商登記事項發(fā)生變更。

企業(yè)在辦理變更登記時，市場監(jiān)管部門經(jīng)常要求所有股東或董事到窗口簽字確認(rèn)，或許是想規(guī)避相關(guān)決議“冒簽”而帶來的法律爭議。其實在法理上，由全體股東指定的代表或共同委托的代理人向登記機(jī)關(guān)申請變更登記，并無不可。要消解實務(wù)部門的擔(dān)憂，有兩個選擇：其一，先行告知申請人或其代理人違法后果，并輔之以律師見證或公證部門公證等方式予以增信；其二，明確市場監(jiān)管部門只履行形式審查職責(zé)，企業(yè)必須承擔(dān)主體責(zé)任。

►在企業(yè)注銷的清稅環(huán)節(jié)，也可以探索引入注冊稅務(wù)師的清稅報告服務(wù)。

在一定條件下，政府稅務(wù)部門憑借清稅報告，完成形式審查，就可以為企業(yè)辦理結(jié)稅，以免當(dāng)事人不了解流程而多跑冤枉路。

總體而言，只要符合國家政策與改革方向，就應(yīng)當(dāng)允許政府部門積極探索。哪怕出現(xiàn)改革失誤，只要決策程序符合法律法規(guī)規(guī)定，即應(yīng)當(dāng)對有關(guān)單位和個人不作負(fù)面評價，免除或者減輕相關(guān)責(zé)任。唯此，改革創(chuàng)新才能有如源頭活水，永葆活力！（上海市政府法制辦副主任、法學(xué)教授羅培新）

編輯：foodqm